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究心名例（第1页）

究心名例

【原文】

一部律例精义全在名例。求生之术，莫如犯罪自首一条。余初习法家言，邻邑拿获私铸以所供逃犯起意案，已咨部完结。越二年，逃者获，讯不承为首。例提从犯质鞫，犯已远戍，诸多掣肘。适松江友韩升庸在座，谓可依原供而改捕获为闻拿自首，则罪仍不死，案即可完。邻令用其言，犯亦怡然输供。余心识之，后遇情轻法重者，辄袭其法，所全颇多。曩于《佐治药言》曾记删改自首之报。

辛亥寓长沙，闻绥宁盗首杨辛宗在逃，知官中比其父限交辛宗，乃赴案投首。司谳者谓：“与未经破案，不知姓名，悔罪自首不同。”不准援减，仍拟斩决。余旋即归里，未见邸钞，不知部议云何。窃思《犯罪自首律》云：“凡犯罪未发而自首者，免其罪。”是指未经破案者言也。《事发在逃律》注云：“若逃在未经到官之先者，本无加罪，乃得减本罪二等。”又乾隆三十八年，刑部议覆苏臬陈奏定例：“闻拿投首，除盗犯按本例分别定拟外，余犯俱于本罪上准减一等。”是皆指被告被缉而言，故云“闻拿”也。杨辛宗事发在逃，闻限比其父，挺身投案，正苏臬所奏。虽无悔过之心，尚存畏法之念者。而多一不忍累父之心，似可矜原。按本例免死发遣，未为曲法，而曰：“与未经破案，不知姓名，悔罪自首不同。”是必逃在事未到官，律得免罪者，方可依“闻拿自首”科减。使杨辛宗避罪远扬，不顾其父之比责偷生，迟久被捕弋获，亦止罪于斩决，不致刑更有加。绎读谳词，殊切耿耿。近日读律之友，遇一加重成案，辄手录以供摹仿。在杨辛宗，死何足惜。万一“闻拿自首”之律例不可径引，则凡案类辛宗之被缉，而事非强盗者，亦将棘手狐疑。况原谳云：“杨辛宗因事主家止妇女，辄向事主回骂，临时行强，被指名缉拿。其投首在伙犯获后，不准援减。”查辛宗劫止一次，并未伤人，视凶劫伤主之盗首，尚属情事较轻。特以首在被缉之后，仍拟斩决，恐将来援以为准，从此盗首总无生路。且案未破而自首者，千百中未闻一二。其甘心投案，多因捕缉紧急，比及父兄子弟，动于一时天性之恩，到官伏罪。如并此一线天良而绝之，则在逃之犯，更无自首者，“闻拿自首”之例，几成虚设矣。

案非手办，事阅九年，疑实在胸，终难自释，因论治术，商及律例，愿以正之高明。

《学治臆说》

【译文】

一部律例的精要部分全在律书前面的名例部分。求生的方法没有什么比得上犯罪自首这一条。我当初学法律的时候，邻县破获了私铸钱币资助逃犯的案子，已经征询刑部意见结案。过了二年，逃犯被抓获，审讯时，他不承认自己是首犯。按惯例要提从犯审问。但从犯已远戍边地，提审起来有很多牵制和麻烦。正好松江的朋友韩升庸在场，他建议可以依照原来的供词，但把捕获改为听到官府捉拿而自首，这样罪犯仍可不判死刑，案子也就可以了结了。邻县县令采纳了他的建议，犯人也很高兴地承认了罪行。我心里记下了这种方法，后来遇到情轻法重的情况，常常采用这种方法，很多人得以保全性命。以前我在《佐治药言》一书中，曾经记录了删改为自首的报告。

辛亥那年（1791），我寄住在长沙，听说绥宁县的盗贼头领杨辛宗畏罪潜逃，他知道官府限令他的父亲交出儿子后，就主动投案自首。主审官员说：“这种情况和没有破案，不知道罪犯姓名，犯人就悔罪自首不同。”不准引用成例减罪，仍拟判处斩决。我不久就回到老家，没见到朝廷的官报，不知道刑部对此案如何评议。我私下思考，《犯罪自首律》说：“凡是犯了罪还没有被发现时就自首的，赦免他的罪名。”这是针对尚未破案的情况说的。《事发在逃律》的注解说：“如果犯罪潜逃是在未被官府捉拿之前的，本来不必加罪，还能在本罪的基础上减去二等。”还有乾隆三十八年（1773），刑部议覆江苏按察使陈某上奏的成例时说：“听到官府捉拿后投案自首，除盗犯按照本例分别定罪之外，其余犯人都在本罪上准许减罪一等。”这都是就被告发和被通缉而言，所以说“听到官府捉拿”。杨辛宗事情败露后潜逃，听到官府限令他的父亲交人，于是站出来，投案自首，正符合江苏按察使所上奏的情况。他即使没有悔过的想法，也还存有畏法的念头。而且还多一份不忍心连累父亲的孝心，这样似乎值得怜悯原谅。按照本例免予死罪处理，算不上是歪曲法律。主审官员却说：“这种情况和没有破案，不知道罪犯姓名，犯人就悔罪自首不同。”这就是说犯人潜逃一定要在事情还没有上报官府，按照法律得以免罪的情况下，才可以依照“听到官府捉拿后投案自首”的条文加以减罪。假使杨辛宗畏罪远逃，不顾及他父亲要承担限期交人的责任而苟且偷生，很久以后才被抓获，对他的判决也最多是斩决，不会加上更重的刑罚。我研读那位主审官员的判词，始终耿耿于怀。近日习读法律的友人，遇到一件加重罪名的成案，我就手录这些情况以供他摹仿。对于杨辛宗而言，他被处死没什么值得我们惋惜。万一“听到官府捉拿后投案自首”的律例不可以被引用到判案中来，那么凡是类似杨辛宗那样被通缉，但事情并不属于强盗的案子，也将令人感到棘手和疑惑。何况原来的判词说：“杨辛宗因当事人家中只有妇女，就对当事人回骂，临时实施抢劫，被指名通缉捉拿。他投案自首在同伙被抓获之后，不准引用成例减罪。”现查杨辛宗实施抢劫只有一次，并没有伤人，把他和行凶抢劫伤害当事人的盗贼头领相对照，尚且属于犯罪情节较轻的。只因他在被通缉之后才投案自首，就仍拟判处斩决，恐怕将来引此为准则，从此盗贼头领不管怎样做都没活路可走。况且案子还没有破就自首的，在成百上千件案子中也没有听说过有一二件。那些甘心投案自首的犯人，大多数是因为缉捕紧急，牵连到父子兄弟，由于顾及骨肉手足之情，才到官府自首。如果断绝了这唯一的天良，那么在逃的犯人，更加不会有自首的了，所谓“听到官府捉拿后投案自首”的律例，几乎就成了虚设了。

这个案子不是我亲手经办，事情已经过去了九年，但胸中实在存有疑问，终究难以自我排解，所以借讨论治术的机会，商议到律例问题，还请高明之士指正。